Norma Legal Oficial del día 04 de febrero del año 2000 (04/02/2000)

Si dese vizualizar el documento entero como pdf click aqui.

TEXTO DE LA PÁGINA 27

MORDAZA, viernes 4 de febrero de 2000

NORMAS LEGALES

Pag. 183449

que no controlaba Enersis, pero que a traves de la OPA lanzada en enero de 1999 podria asumir el control efectivo de dicha empresa.9 42. De acuerdo a lo anteriormente expresado, la Comision de Libre Competencia considera que Endesa Espana no obtuvo el control exclusivo de Enersis en setiembre de 1997, sino que solo logro una participacion importante en dicha empresa, pero no su control. Sin embargo, esta modificacion en la estructura de control de Enersis se produjo MORDAZA de la vigencia de la Ley Nº 26876 y no genero una operacion de concentracion de empresas electricas peruanas, dado que Endesa Espana ya controlaba Edelnor conjuntamente con Enersis desde 1994. 43. Sin embargo, con la adquisicion del 32% adicional de acciones de Enersis, en MORDAZA de 1999, Endesa Espana logro la mayoria requerida en la Junta General de Accionistas de la empresa para adoptar las decisiones que otorgan el control. Igualmente, con su participacion del 64% pudo designar a la mayoria de miembros del Directorio y, consecuentemente, elegir a los principales funcionarios de Enersis. Esta situacion se hizo evidente cuando luego de que la Junta General de Accionistas de Enersis acordara el 30 de marzo de 1999 incrementar el limite de tenencia individual de acciones al 65% para facilitar la OPA lanzada por Endesa Espana, renunciaron el Presidente y dos directores de Enersis (representantes de las AFP), asi como el Gerente General y el Gerente de Planificacion, y fueron reemplazados casi de inmediato por funcionarios de Endesa Espana. Como consecuencia de todos los argumentos previamente expuestos, la Comision de Libre Competencia concluye que recien en MORDAZA de 1999 Endesa Espana obtuvo el control (influencia preponderante y continua) de Enersis e, indirectamente, tambien de Edelnor, por lo que la operacion Endesa Espana/Enersis constituye una operacion de concentracion sujeta a la autorizacion previa establecida por la Ley Nº 26876. 7.2. Operacion Enersis/Endesa MORDAZA (mayo de 1999) 44. Apoyandose en que Endesa Espana controlaba de forma exclusiva Enersis desde 1997, las empresas que notificaron la operacion Enersis/Endesa MORDAZA han sostenido que Endesa Espana tambien paso a controlar Endesa MORDAZA desde setiembre de 1997. Esta posicion se fundamenta en argumentos muy similares a los anteriormente resenados: Enersis tenia una participacion del 25% que le conferia el control de la Junta General de Accionistas de Endesa Chile; las demas acciones se encontraban dispersas y las participaciones mas altas correspondian a AFP, que eran socios pasivos; Enersis siempre habia designado a cinco de los nueve directores de Endesa MORDAZA, por lo que controlaba dicho organo social; la Comision de Libre Competencia ya se ha pronunciado anteriormente declarando que Enersis controlaba Endesa Chile; Endesa MORDAZA reconoce en sus documentos que Endesa Espana era el controlador de Enersis desde 1997. 45. Respecto de lo anterior, cabe senalar que segun se ha concluido previamente, Endesa Espana no logro el control de Enersis en setiembre de 1997, lo que de hecho anula los planteamientos de las empresas que notificaron la operacion Enersis/Endesa MORDAZA, en el sentido de que esta operacion no se encuentra sujeta a la autorizacion dispuesta por la Ley Nº 26876. 46. No obstante, debe indicarse que los argumentos senalados tampoco resultan ciertos, puesto que Enersis no llegaba a controlar la Junta General de Accionistas de Endesa MORDAZA con su participacion del 25%, ya que las decisiones que suponen el control de la estrategia empresarial se decidian por mayoria absoluta. Evidentemente, Enersis tampoco lograba una influencia preponderante en el Directorio de Endesa MORDAZA, ya que esa participacion no le permitia designar los cinco miembros a que hacen mencion las empresas que notificaron la operacion. En tal sentido, no es correcto afirmar que Enersis designara siempre a cinco de los nueve directores de Endesa Chile; salvo que, tomando en cuenta que las AFP son accionistas en Enersis y a la vez en Endesa MORDAZA, se MORDAZA los directores que designaba Enersis a los que nombraban las AFP en Endesa MORDAZA, lo cual resulta insostenible. Adicionalmente, cabe precisar que la mencionada vinculacion entre Enersis y Endesa MORDAZA, a traves de la identidad de las AFP como accionistas con importante participacion, desaparecio en MORDAZA de 1999, cuando las

AFP vendieron gran parte de su participacion en Enersis a Endesa Espana, quien adquirio el control exclusivo, quedando reducidas a un 13%, mientras que mantuvieron su importante participacion en Endesa MORDAZA (28%). 47. En cuanto al pronunciamiento anterior de la Comision en que se habria declarado que Enersis controlaba Endesa MORDAZA, debe senalarse que mediante Resolucion Nº 015-98-INDECOPI-CLC, la Comision afirmo que Enersis y Endesa MORDAZA tenian un alto grado de coordinacion, debido a que a la fecha de dicha resolucion existia identidad en la mayoria de miembros de los Directorios de MORDAZA empresas. Sin embargo, ello no significa que Enersis controlara Endesa MORDAZA, sino que debido a que MORDAZA empresas tenian como accionistas comunes a las AFP se habia generado dicha identidad, como una situacion coyuntural que en cualquier momento podia ser modificada por la Junta General de Accionistas de cualquiera de las empresas. Efectivamente, en marzo de 1999, renunciaron tres directores de Enersis, desapareciendo la aludida identidad. 48. Finalmente, resulta tan MORDAZA que ni Endesa Espana ni Enersis controlaban Endesa MORDAZA desde setiembre de 1997, que ante una OPA de MORDAZA Energy lanzada en febrero de 1999 para adquirir el 51% de Endesa MORDAZA a 250 pesos por accion (participacion que le otorgaria el control a la empresa norteamericana), Enersis lanzo el 14 de MORDAZA de 1999, como reaccion, una OPA simultanea para adquirir el 29.7% de Endesa MORDAZA, a 305 pesos por accion. No obstante, ante una contra propuesta de MORDAZA Energy por el 65% a 275 pesos por accion, Enersis volvio a ofrecer la compra del 34.7% a 360 pesos por accion. Finalmente, fue la OPA de Enersis la que resulto exitosa, permitiendo que en MORDAZA de 1999 Endesa Espana acumulara indirectamente una participacion del 60% de Endesa MORDAZA, es decir la mayoria en la Junta General de Accionistas asi como en el Directorio de esta empresa. 49. Por dichas razones, la Comision de Libre Competencia concluye que fue recien con la operacion Enersis/ Endesa MORDAZA, en MORDAZA de 1999, que Endesa Espana logro el control de Endesa MORDAZA y, consecuentemente, tambien paso a controlar Edegel conjuntamente con Entergy Power Peru, por lo cual la operacion Enersis/Endesa MORDAZA constituye una operacion de concentracion sujeta a la autorizacion previa establecida por la Ley Nº 26876. 7.3. Efectos de las Operaciones Endesa Espana/ Enersis y Enersis/Endesa MORDAZA 7.3.1. Definicion del MORDAZA Relevante 50. El ambito geografico de un MORDAZA de energia esta determinado en MORDAZA, por la extension y capacidad de las redes de transmision que lo conforman. En este sentido, el ambito geografico relevante estaria conformado por el Sistema Interconectado Centro Norte y posteriormente, con la interconexion del Sistema Centro Norte y el Sistema Sur prevista para setiembre del ano 2000, por toda la extension territorial de ambos sistemas. En el caso de los clientes libres insertos en la MORDAZA de concesion de las empresas de distribucion, el ambito geografico corresponderia exactamente a dicha MORDAZA de concesion. 51. Un elemento fundamental para el funcionamiento del sistema lo constituyen los Comites de Operacion Economica del Sistema (COES). Los COES son personas juridicas de derecho publico interno integrados por los

9

En la pagina web de Endesa Espana, correspondiente a la epoca en que lanzo la OPA (www.endesa.es/e4_e.htm), se expreso lo siguiente: "Con esta decision, Endesa Espana ratifica su confianza en Enersis y consolida su proyecto empresarial de convertir al Holding MORDAZA en vehiculo decisivo de su expansion en MORDAZA Latina (...). Endesa Espana tiene el convencimiento de que la MORDAZA de controlador efectivo de Enersis le permitira desarrollar un proyecto empresarial que profundice en la trayectoria de exito trazada hasta ahora por Enersis (...). Endesa Espana, que continua evaluando la conveniencia de enajenar la participacion de Enersis en Endesa MORDAZA, desea expresar que de acceder al control de Enersis, tiene la firme voluntad de promover de inmediato una Junta de Accionistas de Endesa MORDAZA con el fin de aumentar el limite de concentracion accionaria de esta compania".