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PÆg. 238754 NORMAS LEGALES Lima, viernes 7 de febrero de 2003 acciones de inversión, como sería la capitalización previa a la fusión, del efecto de la reexpresión del valor de lasacciones, de las reservas de libre disposición producto dela detracción de las utilidades obtenidas y de las utilidadesdel ejercicio retenidas desde 1992, lo cual habría generadouna situación como la que se presenta en el siguiente cua-dro a modo de ejemplo: Alternativa: tratamiento equitativo Al 30-06-2002 BAYER Antes de Distribución Cuentas Distribución Capitalizadas Patrimonio netoCapital 9,153 21,700 30,853Acciones de Inversión 3,462 7,283 10,745 Reserva Legal 1,831 1,831 Reservas 23,306 (23,306) 0Resultados Acumulados 5,677 (5,677) 0 Total Patrimonio Neto 43,429 0 43,429 Nº Acciones Comunes* 2,878 30,853 Nº Acciones de inversión* 966 10,745 Expresado en miles de nuevos soles Distribución de acciones liberadas por capitalización de reservas y resul- tados acumulados Se incluye la reexpresión por efecto de inflación acumulada * Expresado en miles de acciones 25º. Que, en la opción adoptada por B AYER para llevar a cabo la fusión, los titulares de acciones de inversión, nosólo no reciben beneficio alguno a consecuencia del pro-ceso de fusión, sino que los montos de las cuentas Reser-vas y Resultados Acumulados de B AYER por 23.306 y 5.677 millones de Nuevos Soles, respectivamente, sobre la cualtienen derecho, van a ser destinados a cubrir las pérdidasque arrastra A VENTIS, situación que no afecta de igual ma- nera a los accionistas comunes de B AYER y de AVENTIS pues ellos han recibido, a consecuencia de la fusión, un benefi-cio considerable de acciones de la sociedad absorbente. Ala fecha de fusión (30 de noviembre de 2002) las Reservasy Resultados acumulados de B AYER ascendieron a 31.648 millones de nuevos soles y por efecto de las pérdidas deA VENTIS se redujeron a 3.377 millones de nuevos soles, pro- duciendo una disminución de los derechos expectaticiossobre dichas cuentas patrimoniales de los titulares de lasacciones de inversión de S/. 7’283 mil a S/. 219 mil. El balance final o resultado de la fusión al 30 de no- viembre de 2002 remitido al Registro Público del Mercadode Valores el 17 de enero de 2003, muestra que el efectofinal de la fusión en las cuentas patrimoniales de B AYER es el siguiente: Al 30-11-2002 BAYER % AVENTIS FUSIÓN % Patrimonio netoCapital 9,327 11,406 20,733 Acciones de Inversión 3,528 3,528 Reserva Legal 2,813 606 3,419 Reservas 17,722 17,722 Resultados Acumulados 13,926 (28,271) (14,345) Total Patrimonio Neto 47,316 (16,259) 31,057 Nº Acciones Comunes en 2,878 74.87 11,030 13,908 93.51 circulación*Nº Acciones de Inversión 966 25.13 0 966 6.50 en circulación* Expresado en miles de Nuevos Soles * Expresado en miles 26º. Que, con respecto a lo expuesto en el consideran- do previo, es necesario señalar que B AYER ha informado al mercado de valores, mediante Informes de Gerencia co-rrespondientes al 30 de junio y 30 de setiembre de 2002,que el valor patrimonial de cada acción de inversión a esafecha es de 11.30 y 12.23 Nuevos Soles, respectivamente,debiendo indicarse que dicho valor incorpora el derechoeconómico sobre las cuentas patrimoniales de la empresay que sirve de referencia para fijar el precio de dichos valo-res en rueda de bolsa, el cual no solamente no ha sidoreconocido en el proceso de fusión sino que por el contra-rio ha sido afectado en directo perjuicio de los titulares delas acciones de inversión, puesto que se ha transferidoparte de ese valor a la cuenta capital social al habersetomado como referencia la totalidad de las Reservas deB AYER distintas de las legales para determinar el valor de canje para entregar beneficios a los accionistas comunesde B AYER, tal como expresamente se encuentra consigna- do en el texto del proyecto de fusión aprobado en juntageneral de accionistas de fecha 14 de octubre de 2002, elcual, literalmente, expresa: “ (...) Atendiendo a dicha pro- puesta las sociedades [B AYER y AVENTIS] acordaron esta- blecer la relación de canje de acciones tomando en consi- deración el criterio del capital social, el cual estaría com- puesto por la sumatoria del capital inscrito y las reservas distintas a la reserva legal (...) ” ; 27º. Que, a mayor abundamiento, es necesario señalar que el Comité de Alto Nivel encargado de la elaboración delos Principios de Buen Gobierno para las Sociedades Pe-ruanas (presidido por CONASEV e integrado por el Minis-terio de Economía y Finanzas, Superintendencia de Ban-ca y Seguros, Asociación de Bancos, Confederación Na-cional de Instituciones Empresariales Privadas, Asociaciónde Empresas Promotoras del Mercado de Capitales, Cen-tro de Estudios de Mercados de Capitales), a través delManual preparado para dicho efecto, ha declarado que elmarco del gobierno societario debe asegurar un trato equi-tativo para todos los accionistas, incluidos los minoritariosy los extranjeros, debiendo contar, todos los accionistas,con la posibilidad de obtener reparación efectiva por la vio-lación de sus derechos; D. DE LAS ACCIONES A ADOPTAR28º. Que, considerando que los titulares de acciones de inversión de B AYER son objeto de un trato inequitativo en el proceso de fusión por absorción con A VENTIS, deben adop- tarse las medidas necesarias tendientes a proteger ade-cuadamente los intereses de dichos inversionistas, por serésta la finalidad primera de la Ley del Mercado de Valoressegún lo dispuesto por su artículo 1º, siendo CONASEV lainstitución pública encargada de la supervisión y cumpli-miento de la misma, según lo dispuesto por el artículo 7ºde la citada Ley, el cual además la faculta para interpretaradministrativamente los alcances de las disposiciones le-gales relativas a las materias que aborda; 29º. Que, el artículo 37º, inciso f), de la Ley del Merca- do de Valores establece que cualquier causa que impliquegrave riesgo para la seguridad del mercado, su transpa-rencia o la adecuada protección de los inversionistas escausal para excluir un valor del Registro Público del Mer-cado de Valores mediante resolución fundamentada deCONASEV; 30º. Que, en el presente caso, el tratamiento inequitati- vo de los titulares de acciones de inversión de B AYER con respecto a los accionistas comunes a partir del acuerdode fusión materia de análisis, en uso de las facultades con-cedidas por el artículo 7º de la Ley del Mercado de Valo-res, debe interpretarse como una causa que implica graveriesgo para la adecuada protección de los inversionistas; 31º. Que, lo señalado en el considerando precedente se sustenta en: (a) El hecho que los titulares de acciones de inversión no han recibido un tratamiento equitativo frente a los accionis-tas comunes en el proceso de fusión el cual entró en vigen-cia el 30 de noviembre de 2002, no obstante también contarcon derechos expectaticios sobre los 23.306 millones deNuevos Soles de la Cuenta Reservas, la cual ha servido debase para la determinación del factor de canje para la entre-ga de acciones a los accionistas comunes de B AYER y AVEN- TIS en una proporción de 9 a 1, lo cual evidencia que en este caso se atribuyó la totalidad de la Cuenta Reservas única-mente a los accionistas comunes, sin considerar para elloque los titulares de acciones de inversión también cuentancon derechos expectaticios sobre dicha cuenta. (b) La inequidad entre accionistas comunes y titulares de acciones de inversión es una causal de grave riesgopara la adecuada protección de los inversionistas, no sola-mente para el caso materia de análisis, sino para el merca-do de valores en general porque admitir como correctasdecisiones corporativas de esta naturaleza sentaría un pre-cedente negativo en el marco de la supervisión y controldel mercado de valores que corresponde a CONASEV se-gún lo dispuesto por la Ley del Mercado de Valores cuyafinalidad primera es, precisamente, la protección de los in-versionistas, puesto que decisiones similares podrían adop-tar otras emisoras cuyas acciones de inversión están ins-critas en el Registro Público del Mercado de Valores y lis-tadas en el Registro de la Bolsa de Valores de la Bolsa deValores de Lima y se negocian en la Rueda de Bolsa dedicha entidad bursátil;