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/G50/GE1/G67/G2E/G20/G32/G35/G39/G38/G30/G38 /G4E/G4F/G52/G4D/G41/G53/G20/G4C/G45/G47/G41/G4C/G45/G53 Lima, jueves 15 de enero de 2004 mulada por DON JORGE que en este acto se declara in- fundada. III.2. El informe oral solicitado por COCA COLA El 25 de junio de 2003, COCA COLA solicitó que se le conceda el uso de la palabra. No obstante, esta Sala con- sidera que cuenta con los elementos de juicio necesariospara emitir pronunciamiento sobre la cuestión en discusión, por lo que resulta innecesario conceder el uso de la pala- bra a las partes. En consecuencia, en ejercicio de la facul-tad de la Sala para conceder la realización de audiencias, recogida en el artículo 35º del Decreto Legislativo Nº 807 5 corresponde denegar el pedido de informe oral formulado por COCA COLA. III.3. Determinación de la licitud del an uncio III.3.1. Naturaleza pub licitaria del anuncio mater ia de denuncia De acuerdo con las manifestaciones y pruebas que obran en el expediente, DON JORGE difundió en televi-sión un anuncio con las siguientes características: La primera imagen es la de una persona que se acerca a una pareja de turistas que está paseando por el frontis de una iglesia y les invita una bebida de color negro a la vez que pregunta "¿Adi- vinas qué sabor es?"; el caballero prueba la bebida y responde "Um, es Coca Cola", a la vez que en la pantalla aparece su nom- bre, número de pasaporte y su nacionalidad (Scott Mc Innes, 569267, USA). A continuación aparece un grupo de turistas en un restaurante en el cual se está tocando música andina, uno de los cuales levanta un vaso conteniendo una bebida de color negro y afirma "Coca Cola es lo mejor", mientras que, al igual que el caso anterior, se incluye su nombre, número de pasaporte y nacionali- dad (Katty Mc Cune, 301194495, USA). La siguiente imagen es la de una pareja de turistas que está en unas ruinas andinas, uno de ellos prueba una bebida de color negro y afirma "Yea baby, it’s Coca Cola"; al igual que en los casos anteriores, se indica el nom- bre, número de pasaporte y nacionalidad de esta persona (Ro- bert Fleming, 112605092, USA). La siguiente imagen correspon- de a un grupo de turistas que está en la selva, uno de los cuales sostiene un vaso conteniendo una bebida de color negro a la vez que dice "Always Coca Cola", a la vez que figura el nombre, nú- mero de pasaporte y nacionalidad de dicha persona (Bryan Gri- fin, 701459732, USA). Seguidamente, aparecen las imágenes de estas personas en los mismos lugares, todas sonriendo y soste- niendo un vaso de vidrio con una bebida de color negro, mientras la voz en off dice que "Todos ellos pensaban que el sabor de Coca Cola era inigualable hasta que conocieron Perú...", luego de lo cual sale la imagen de tres botellas de la bebida "Perú Cola" mien- tras que la voz en off señala "...la nueva Perú Cola". A continua- ción, salen nuevamente las cuatro personas mencionadas ante- riormente diciendo "¿No era Coca Cola?", a lo que la voz en off responde señalando "Es Perú Cola, lo mejor de lo nuestro"; mien- tras aparece la imagen de cinco botellas del producto y de una mujer que está tomando un vaso del mismo, junto con la frase "Pídela... Cuesta Menos!" y una figura circular que dice "Un pro- ducto del grupo JPM". Finalmente, aparece el nombre y el logo de la agencia de publicidad encargada de elaborar el anuncio, Pano- rama Internacional S.A.6 El anuncio en cuestión se encuentra dentro de los al- cances de la noción de publicidad que se desarrolla a niveldoctrinario 7 y, a manera de ilustración, al mismo también le resulta de aplicación la definición de publicidad recogida en la legislación española que, a la letra, identifica a la pu-blicidad como: "toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica, pública o privada, en el ejer- cicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o pro-fesional, con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles, servicios, derechos y obligaciones." 8 El anuncio materia de este procedimiento responde al interés de DON JORGE por promover la adquisición de sus bebidas gaseosas identificadas con la marca "PerúCola". En consecuencia, el mencionado anuncio constitu- ye una manifestación de la publicidad comercial. Atendiendo a lo señalado, esta Sala procederá a efec- tuar el análisis de licitud o ilicitud de la publicidad comer- cial. Sin embargo, es importante destacar que el análisis que se efectúa a continuación no incide en la utilización enel anuncio de la etiqueta de la marca "Coca Cola" pues ello significaría desatender el mandato legal contenido en elartículo 2º del Decreto Legislativo Nº 691 9 que exige una apreciación integral del anuncio. Asimismo, la alegada in- debida utilización de dicho signo distintivo podría constituir-de manera directa y aislada- un acto de competencia des- leal en la modalidad de actos de confusión, tipificado en el artículo 8º de la Ley sobre Represión de la CompetenciaDesleal, que no es objeto de este procedimiento. III.3.2. El carácter compar ativo del anuncio mater ia de denuncia En su denuncia, COCA COLA indicó que en el anuncio publicitario se afirmaba que el sabor de Perú Cola era se- mejante -al grado de confusión- con el sabor de su produc- to Coca-Cola".10 En otras palabras, la accionante ha ale- gado que el anuncio publicitario contiene un mensaje pu- blicitario comparativo en cuanto al elemento "sabor" de los refrescos de cola "Perú Cola" y "Coca Cola" y que dichomensaje sostiene que ambos sabores son idénticos al ex- tremo de generar confusión. Esta Sala considera que el mensaje publicitario conte- nido en el anuncio materia de denuncia se encuentra orien- tado a transmitir que "Perú Cola" tiene el mismo sabor que "Coca Cola", a tal grado que los consumidores confundenel sabor de ambas bebidas, pero con un elemento adicio- nal de ventaja para el anunciante: el precio de "Perú Cola" es un precio menor. La publicidad comparativa cuenta con dos elementos característicos: i) la referencia conjunta a la oferta propia y a la ajena; y, ii) la finalidad de dicha referencia conjunta espresentar las ventajas de la oferta propia frente a las des- ventajas de la oferta competidora. 11 Para que exista publi- cidad comparativa, es necesario que haya una referenciainequívoca a uno o varios competidores determinados. 12 En el anuncio en cuestión son dos los productos que se comparan, ambos claramente identificados, y el propó-sito de la misma es evidenciar la ventaja del producto "Perú Cola" en cuanto a su identidad de sabor con el producto "Coca Cola" y su menor precio. En consecuencia, el anun-cio tiene la condición de publicidad comparativa, por lo que corresponde analizar la licitud o ilicitud de la misma tenien- do a la vista la satisfacción de sus requisitos legales, a losefectos de determinar la existencia o no de una infracción. El artículo 8º del Decreto Legislativo Nº 691, Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor, declara la li- 5Decreto Legislativo Nº 807. Artículo 35º.- Una vez puesto en conocimiento de la Comisión lo actuado para la resolu- ción final, las partes podrán solicitar la realización de un informe oral anteésta. La actuación o denegación de dicha solicitud quedará a criterio de la Comisión, según la importancia y trascendencia del caso. 6Descripción del anuncio del producto "Perú Cola" elaborada por la Comi- sión. A fojas 191-192 del expediente. 7TATO PLAZA, Anxo. La Publicidad Comparativa. Madrid: Marcial Pons, 1996.p.19. 8Artículo 2º de la Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad.(España) 9Decreto Legislativo Nº 691, Normas de la Publicidad en Defensa delConsumidor. Artículo 2º.- Las normas deben interpretarse y aplicarse de buena fe, en armonía conlos principios de la ética o deontología publicitaria generalmente acepta- dos. Los anuncios deben ser juzgados teniendo en cuenta el hecho que el con-sumidor queda influenciado mediante un examen superficial del mensaje publicitario. Las normas se aplican a todo el contenido de un anuncio, incluyendo laspalabras y los números, hablados y escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros. 10 A fojas 13 del expediente. 11Cfr. TATO PLAZA, Anxo. Op.cit., p.20. 12TATO PLAZA, Anxo. Op.cit., p.51-52.