Norma Legal Oficial del día 11 de julio del año 2003 (11/07/2003)

Si dese vizualizar el documento entero como pdf click aqui.

TEXTO DE LA PÁGINA 49

MORDAZA, viernes 11 de MORDAZA de 2003

NORMAS LEGALES

Pag. 247983

superior al monto que pagaria Alfatel por el alquiler de postes de terceros o por la instalacion de postes propios. 23. Respecto de la posibilidad de instalacion de postes propios por parte de Alfatel, ha quedado demostrado durante la tramitacion del procedimiento en primera instancia, que los costos vinculados con dicha instalacion son considerables y que el tiempo requerido para ello hace que en el corto plazo no puedan considerarse efectivamente como sustitutos de los postes existentes en Huaycan. El analisis de sustitucion busca definir si existen hechos que limitan dicha sustitucion en un plazo razonable, dado que ello podria hacer que la sustitucion no fuera posible en lo economico. MORDAZA las caracteristicas de la instalacion de una red de postes, si bien no puede afirmarse que sea una opcion imposible, debe reconocerse que esta alternativa no podria darse en el corto plazo, lo cual limita evidentemente el nivel de sustitucion. 24. Ademas, si bien existen empresas de television por cable que han instalado postes propios para la prestacion de sus servicios, son muy pocas en comparacion con las empresas concesionarias que utilizan postes de terceras empresas para instalar sus redes de cables. De acuerdo con la informacion que obra en el expediente y la disponible en otro expediente elevado en apelacion al Tribunal de Solucion de Controversias6 , se ha estimado que solo 4 de 138 empresas de television por cable en el Peru han instalado postes propios, y estas solo los utilizan en parte de su red, requiriendo arrendar postes de terceras empresas7 . 25. En cuanto al sistema MMDS como alternativa a la prestacion del servicio a traves de cables, debe precisarse que esta modalidad de prestacion del servicio utiliza el espectro radioelectrico. Dada su naturaleza de recurso escaso, la asignacion del espectro radioelectrico debe efectuarse necesariamente a traves de una convocatoria publica para el otorgamiento del permiso correspondiente. Hace varios anos que no se realiza una convocatoria para otorgar el uso del espectro radioelectrico para MMDS en la MORDAZA de MORDAZA y no existen fechas programadas por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones para la realizacion de tal convocatoria. En tal sentido, la utilizacion del sistema MMDS enfrenta una limitacion de caracter legal, por lo que en los hechos no puede considerarse como un sustituto del arrendamiento de postes. 26. De acuerdo con lo senalado, no puede afirmarse que la instalacion de postes propios por parte de Alfatel o la utilizacion del sistema MMDS MORDAZA sustitutos adecuados del uso de postes de propiedad de terceras empresas que ya se encuentran instalados en Huaycan. 27. Otro argumento de la recurrente fue que debia considerarse como MORDAZA geografico todo Huaycan, por ser el area de concesion otorgada a Alfatel y por ser la MORDAZA a la que se circunscribio el pedido de arrendamiento de postes formulado por la demandante. 28. El MORDAZA geografico en procedimientos por abuso de posicion de dominio es el area donde se transa el bien en cuestion y los sustitutos del mismo en condiciones de venta similares para el comprador. Asi, en el caso de productos, el MORDAZA geografico incluye las zonas donde se encuentran los proveedores alternativos del comprador, es decir, aquellos que pueden venderle el producto relevante en vez de la empresa denunciada, considerando para ello los costos en que incurriria el comprador por adquirirlos de dichos proveedores ­por ejemplo, los costos de transporte requeridos para llegar al lugar de venta del proveedor alternativo-8 . No obstante, en el caso de servicios y en particular de aquellos relacionados con el uso de infraestructuras fijas, el MORDAZA geografico se circunscribe al area donde se encuentra instalada dicha infraestructura y en la que puede encontrarse instalada otra infraestructura de similares caracteristicas que le sirva de sustituto. 29. Este es el caso del servicio de arrendamiento o uso de postes por parte de las empresas de television por cable. Los postes tienen la naturaleza de bien fijo y constituyen una red de infraestructura que permite atender a los usuarios domiciliados en los inmuebles ubicados donde se encuentra dicha red. Adicionalmente, en estos casos el MORDAZA geografico tambien queda determinado por el area de concesion que ha sido otorgada para brindar el servicio de television por cable, ya que la empresa solo podra sustituir la red de postes requerida

dentro de su area de concesion9 . 30. Como insumo para la prestacion del servicio de television por cable, los postes permiten ofrecer el servicio en los domicilios ubicados en el area en que se encuentran instalados los postes requeridos. En tal sentido, el interes de una concesionaria de television por cable al solicitar el arrendamiento de postes es prestar servicios a los residentes domiciliados en el area de cobertura de red de los postes que utiliza. Siendo ello asi, el MORDAZA geografico en este MORDAZA de casos debe circunscribirse al area de cobertura de la red de postes requerida. 31. Alfatel tiene concesion para brindar servicios en Huaycan y su intencion era brindar servicios en el area en que se encontraban instalados los postes de Telefonica, de acuerdo con los requerimientos efectuados a esta empresa y segun los terminos de la demanda 10 . En tal virtud, debe concluirse que el MORDAZA geografico para la presente controversia se restringe al area de cobertura de la red de postes de Telefonica en Huaycan. 32. Un MORDAZA argumento de Telefonica fue que, aun si se consideraba que la recurrente participa en el MORDAZA relevante, no contaria con posicion de dominio ya que la red de postes de Luz del Sur S.A.A. en Huaycan tiene una cobertura mucho mayor que la red de la demandada. En opinion de Telefonica, considerando todo Huaycan como MORDAZA relevante y el numero de postes instalados en dicha MORDAZA como criterio para definir la cobertura, Luz del Sur S.A.A. tendria el 81.65% de participacion mientras que la recurrente solo contaria con el porcentaje restante11 . 33. Sobre el particular, debe senalarse que el calculo efectuado por Telefonica considera como MORDAZA relevante todo Huaycan, por lo que toma en cuenta todos los postes instalados en dicha area por Luz del Sur S.A.A. Sin embargo, como ya se ha indicado, el MORDAZA relevante se encuentra circunscrito al area de cobertura de la red de Telefonica y es en funcion de MORDAZA que debe determinarse la presencia de las empresas en el mercado. Asi, lo relevante para medir la presencia de las empresas en el MORDAZA relevante es considerar el area cubierta por la red de Telefonica, que es la red que Alfatel

6

Expediente Nº 007-2001, en particular en la Resolucion Nº 034-2002-CCO/ OSIPTEL, correspondiente al procedimiento de solucion de controversias iniciado por Cable MORDAZA S.A. en contra de Electro Sur Medio S.A. por presuntos actos de abuso de posicion de dominio. Asi, por ejemplo, Cable MORDAZA utiliza postes propios para soportar los cables que salen de su cabecera pero no para los cables de acometida, mientras que Telecable Siglo XXI solo tiene postes propios para soportar los cables de acometida. KONRATH, Op. Cit., pags. 102-106. KHEMANI, Op. Cit., pags. 13-14. Asi, por ejemplo, una empresa que tiene concesion para prestar servicios en San MORDAZA no podra buscar una red de postes sustituta ubicada en el distrito de MORDAZA o de San MORDAZA de Lurigancho. Mediante carta del 26 de septiembre del ano 2001 Alfatel expreso lo siguiente a Telefonica: "(...) requerimos a ustedes se sirvan arrendarnos sus postes en la MORDAZA del Centro Poblado de Huaycan (...)". Posteriormente, mediante carta del 16 de octubre del ano 2001 Alfatel planteo a la recurrente lo siguiente: "(...) reiteramos a ustedes nuestro pedido de 27.SET.01 para que sirvan arrendarnos sus postes en la MORDAZA del Centro poblado de Huaycan (...)". Adicionalmente, Alfatel afirmo en la demanda: "Que ocurrimos ante su despacho con la finalidad de demandar la solucion de una controversia que a la fecha tenemos con la empresa Telefonica del Peru S.A.A (...) en relacion con nuestra solicitud de uso de sus postes para instalar nuestros cables de difusion del servicio publico de television por cable en el Centro poblado de Huaycan, Distrito de Ate Vitarte, Provincia y Departamento de Lima". Este porcentaje resulta de comparar los 1,355 postes que tiene instalados Telefonica en Huaycan frente a los 6,030 postes que tiene Luz del Sur S.A.A. segun la informacion que obra en el expediente.

7

8

9

10

11