Norma Legal Oficial del día 31 de mayo del año 2007 (31/05/2007)

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NORMAS LEGALES

El Peruano MORDAZA, jueves 31 de MORDAZA de 2007

proporcionadas por los administrados que constituyan una forma de falseamiento de la realidad, es decir que contengan datos discordantes con el plano factico y que no se ajusten a la verdad. 4. En el caso de autos, ESSALUD ha puesto en cuestionamiento la veracidad de la informacion proporcionada por la empresa denunciada en el MORDAZA de los actos preparatorios llevados a cabo por la Subgerencia de Bases y Estudio de MORDAZA, propiamente en la fase de estudio de MORDAZA y de determinacion de las especificaciones tecnicas, a quien, en consecuencia, se le ha imputado la MORDAZA de un documento inexacto. Asi, segun ha manifestado la Entidad, el referido organo utilizo la informacion brindada por las empresas proveedoras de medicinas y material medico para la determinacion del valor referencial, elaboracion de las Bases Administrativas e identificacion de las companias objeto de invitacion para la posterior adquisicion, via exoneracion, de medicinas y material medico. 5. A efectos de poder dilucidar la existencia o no de responsabilidad de Vitalis Peru S.A.C. en los hechos denunciados, el tema central en discusion en el caso bajo analisis radica en determinar si la infraccion contenida en el numeral 9 del articulo 294 del Reglamento se extiende a la fase de actos preparatorios (elaboracion de bases y estudio de mercado) o si el MORDAZA sancionador esta referido unicamente a aquellos actos que se susciten como parte del MORDAZA de seleccion propiamente dicho o en la etapa de suscripcion y ejecucion contractual. 6. Para efectos del analisis, es necesario recordar que el sistema de contratacion estatal peruano MORDAZA esta compuesto por tres etapas cuyos actos y procedimientos se encuentran regulados por el Texto Unico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo 083-2004-PCM (en adelante la Ley), y su Reglamento: a. La etapa de programacion y actos preparatorios, compuesta por la formulacion del requerimiento por parte del area usuaria, los estudios de MORDAZA o indagaciones, la elaboracion de los requerimientos tecnicos minimos, la definicion del valor referencial, la designacion del Comite Especial encargado del MORDAZA de seleccion, asi como la elaboracion de las Bases Administrativas y su aprobacion. b. La etapa del MORDAZA de seleccion, que comprende la convocatoria, la etapa de observacion y consultas a las Bases, la fase de MORDAZA de propuestas, la fase de evaluacion de ofertas, el otorgamiento de la Buena Pro y finalmente su consentimiento. c. La etapa de ejecucion contractual, que comprende la fase de suscripcion del contrato, la ejecucion de las prestaciones propiamente dicha y la fase de liquidacion contractual. 7. Debe tenerse en cuenta, sin embargo, la particularidad del presente caso donde no se llego a generar ningun MORDAZA de seleccion debido a que la adquisicion de los bienes estuvo comprendida dentro del MORDAZA de exoneracion aprobado mediante Resolucion 272-PE-ESSALUD-2006. Al respecto, conviene senalar que mediante la exoneracion se permite que las Entidades efectuen las adquisiciones o contrataciones en forma directa a traves acciones inmediatas, para lo cual se requiere invitar a un solo proveedor cuya propuesta cumpla con las caracteristicas y condiciones establecidas en las Bases. En buena cuenta, la exoneracion se circunscribe a la dispensa del MORDAZA de seleccion, lo cual no quiere decir que se omita realizar actuaciones administrativas previas destinadas a determinar las caracteristicas y el valor referencial de los bienes a adquirirse o de los servicios u obras a contratarse. Asi tampoco la exoneracion releva a la Entidad de cumplir los requisitos, formalidades, condiciones, exigencias y garantias que se aplicarian a los contratos que se celebren de haberse llevado a cabo el MORDAZA de seleccion correspondiente5. 8. Conforme a lo anterior, se verifica que en el caso de autos la Subgerencia de Bases y Estudio de MORDAZA de ESSALUD, de manera previa al procedimiento de adquisicion por exoneracion, procedio a definir el valor referencial de los bienes, asi como a la empresa que invitaria para contratar, a traves de un estudio de MORDAZA que se sustento en datos proporcionados por diversos proveedores, entre las cuales figuraba la empresa denunciada. Precisamente, la Entidad ha solicitado la imposicion de sancion contra esta empresa por haber brindado supuesta informacion inexacta en dicha oportunidad. Cabe, por tanto, a fin de contribuir con nuestro analisis, hacer un breve repaso sobre las caracteristicas del estudio de MORDAZA y sobre la forma como actualmente se encuentra regulado, asi como de la naturaleza de la documentacion e informacion presentada con ocasion de su realizacion.

9. Se entiende por estudio de MORDAZA a la investigacion y analisis previo de las condiciones del MORDAZA que realiza la dependencia encargada de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad para determinar las caracteristicas de lo que se va a adquirir o contratar y el valor referencial de los procesos que se efectuen por licitaciones publicas y concursos publicos6. 10. El estudio de MORDAZA ha sido regulado en el MORDAZA parrafo del articulo 12 de la Ley que establece que, MORDAZA de iniciar los procesos de adquisicion o contratacion, la dependencia encargada de las contrataciones y adquisiciones de la Entidad coordinara con las dependencias de las cuales provienen los requerimientos y efectuara estudios o indagaciones aleatorias de las posibilidades que ofrece el MORDAZA, segun corresponda a la complejidad de la adquisicion o contratacion, de modo que cuente con la informacion para la descripcion y especificaciones de los bienes, servicios u obras y para definir los valores referenciales de adquisicion o contratacion. En concordancia con lo anterior, el articulo 28 del Reglamento prescribe que, efectuado el requerimiento por el area usuaria, la dependencia encargada de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, en coordinacion con aquella, definira con precision las caracteristicas, la cantidad de los bienes, servicios u obras, para cuyo efecto se realizaran los estudios de MORDAZA o indagaciones, segun corresponda. Por su parte, el MORDAZA parrafo del articulo 29 del citado cuerpo normativo dispone que los requerimientos sobre caracteristicas tecnicas de los bienes, servicios y ejecucion de obras tendran en cuenta las condiciones de mercado. Finalmente, el articulo 32 establece que el valor referencial es el valor determinado por la Entidad mediante estudios o indagaciones sobre los precios que ofrece el mercado. 11. En lo que respecta a la naturaleza juridica del estudio de MORDAZA, debe precisarse que este no esta destinado a producir efectos juridicos directos sobre los administrados, sino que mas bien esta comprendido por un conjunto de actuaciones administrativas internas, orientadas a definir datos para uso de las propias Entidades, los cuales a su vez se agotan en ellas. En otras palabras, se trata de actos destinados a definir el valor referencial y las caracteristicas de los productos a adquirirse o servicios a contratarse. En efecto, las actuaciones comprendidas dentro de la etapa de estudio de MORDAZA no constituyen, en estricto, actos administrativos sino mas bien actos de administracion interna, de conformidad con las definiciones previstas en la Ley del Procedimiento Administrativo General7. A mayor abundamiento, la doctrina ha senalado que los actos preparatorios de la voluntad administrativa (dentro de los cuales, como vimos, se encuentra el estudio de mercado) «no constituyen actos administrativos en sentido estricto, ya que no producen un efecto juridico inmediato, sino que posiblemente tendran un efecto juridico a traves del acto administrativo que se dicte despues»8. Asi tambien, debe tenerse en cuenta que los resultados del estudio de MORDAZA, es decir el valor referencial y las caracteristicas del bien a adquirirse o servicio a contratarse (los cuales seran incorporados en las Bases Administrativas), no constituyen tampoco actos administrativos, pues su sola expedicion no produce ningun efecto juridico sobre algun administrado, sino que unicamente permite a la Entidad establecer parametros frente a los cuales determinados postores ofertaran, eventualmente, sus productos o servicios. De ello, queda MORDAZA que devenga improcedente cualquier reclamo o interposicion de recurso frente a alguno

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Ver articulo 148 del Reglamento. Cabe senalar que para el caso de adjudicaciones directas y adjudicaciones de menor cuantia los estudios de MORDAZA se denominan "indagaciones" (Ver Numerales 25 y 34 del Anexo de Definiciones del Reglamento). El articulo 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General ha definido a los actos administrativos como aquellas declaraciones de las entidades que, en el MORDAZA de normas de normas de derecho publico, estan destinadas a producir efectos juridicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacion concreta. Asimismo, ha senalado que no son actos administrativos los actos de administracion interna de las entidades destinados a organizar a hacer funcionar sus propias actividades o servicios, los cuales son regulados por cada entidad, con sujecion a las disposiciones del Titulo Preliminar de dicha Ley, y de aquellas normas que expresamente asi lo establezcan. DROMI, Roberto. Derecho Administrativo. Decima Edicion. Buenos Aires, 2004. Pagina 467.