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/G50/GE1/G67/G2E/G20 /G32/G36/G31/G33/G30/G39 /G4E/G4F/G52/G4D/G41/G53/G20/G4C/G45/G47/G41/G4C/G45/G53 Lima, miércoles 4 de febrero de 2004 9. Que, como se evidencia en la contabilización, el efecto neto de la fusión da como resultado un aumento de capital que debió sustentarse en un ingreso de activos netos para la empresa. Sin embargo, debido a que Aventis CropScien- ce Perú S.A. presentaba un patrimonio negativo, el aporte a la sociedad absorbente fue el de pasivos netos, por lo que se estaría capitalizando pérdidas. Asimismo, teniendo en cuenta que Bayer S.A. tiene resultados acumulados positivos, el aumento de capital se efectúa retrayendo de las utilidades de libre disposición (S/. 7,702 mil) y la dife- rencia (S/.3,658 mil) correspondería a utilidades que se obtendrán en el futuro. 10. Que, este acto atenta contra el principio de realidad del capital de las sociedades, que persigue evitar la crea- ción de acciones que no respondan a una efectiva aporta- ción patrimonial a la sociedad, ya que se estaría emitiendo nuevas acciones que no han sido efectivamente pagadas a través de la capitalización de utilidades inexistentes a dicha fecha. Asimismo, el perjuicio para los accionistas de inversión es doble pues por un lado capitaliza utilidades no distribuidas sólo a favor de los accionistas comunes, des- conociendo similar derecho para los accionista de inver- sión. De otro lado, se adelantan las utilidades futuras en beneficio exclusivo de los accionistas comunes, dejando de lado a los titulares de acciones de inversión y diluyendo significativamente su participación en el patrimonio y con- secuentemente en las utilidades futuras adicionales que pudiera producir la sociedad fusionada. 11. Que, la reducción del patrimonio neto reconocida contablemente por el efecto de la fusión explica que este proceso es financiado con cargo a recursos de la cuenta resultados acumulados presentes y futuros de Bayer S.A. las que en conjunto ascienden a S/. 19,803 mil (S/.11,360 mil capital, S/.604 mil reserva legal y S/.7,839 mil patrimo- nio negativo de Aventis CropScience Perú S.A.), sobre las cuales los artículos 2º, 3º, 7º y 9º de la Ley Nº 27028 - Ley que sustituye las acciones del trabajo por las acciones de inversión, han reconocido derechos a los titulares de ac- ciones de inversión en los supuestos de distribución de dividendos, capitalización de cuentas patrimoniales (entre las cuales se encuentran la cuenta resultados acumula- dos) y distribución del saldo del patrimonio en caso de li- quidación de la sociedad. El financiamiento de la fusión con cargo a los recursos antes indicados han originado que los derechos expectaticios de los titulares de acciones de inversión con respecto a las cuentas patrimoniales an- tes referidas disminuyan de manera significativa tal como se expone en el cuadro siguiente: Al 30-11-2002 Aplicación de las Reservas y Resultados Acumulados a las acciones comunes y acciones de inversión Antes de la Fusión Después de la Fusión S/. % S/. % Capital 23,695 74.87 3,158 93.51Acciones de Inversión 7,953 25.13 219 6.49 Total Reservas y Resultados 31,648 100.00 3,377 100.00 Acumulados Expresado en miles de Nuevos Soles 12. Que, como se evidencia en el cuadro, el proceso de fusión causa perjuicio a los accionistas de inversión pues reduce su participación porcentual en el patrimonio y, con- secuentemente en las utilidades futuras de 25.13% a 6.49%.Asimismo, la fusión afecta los derechos expectaticios de los titulares de las acciones de inversión en la distribución proporcional de las cuentas reservas y resultados acumu- lados: antes de la fusión les debía corresponder el 25.13% de tales cuentas, es decir un total de S/. 7,953 mil. Luego de la fusión, como consecuencia de asumir las pérdidas acumuladas de Aventis CropScience Perú S.A. así como por la emisión exclusiva de acciones comunes, los dere- chos expectaticios de los titulares de acciones de inver- sión sólo recaen sobre el 6.49% del patrimonio, equivalen- te a S/. 219 mil. 13. Que, de acuerdo con todo lo expuesto, como resulta- do de la fusión, el capital social de Bayer S.A. se incrementó de S/. 2,877,732 a S/. 13,908,241, emitiéndose 11,030,509 nuevas acciones de un valor nominal de S/.1.00 cada una. Del total de las nuevas acciones emitidas, 1,225,612 accio- nes fueron emitidas a favor de los accionistas de Aventis CropScience Perú S.A. y 9,804,897 acciones fueron emiti- das a favor de los accionistas comunes originales de Bayer S.A.. La emisión de estas acciones se sustenta en la capita- lización de los resultados acumulados al 30 de noviembre de 2002 por el monto de S/. 8,843 mil; sin embargo, existe una diferencia en el aumento de capital ascendente a S/. 2,187 mil que no tiene sustento económico ya que no repre- senta un aporte de capital por ingreso de nuevos activos (efectivo, bienes o derechos) a la empresa o la capitaliza- ción de recursos incluidos en alguna otra cuenta patrimo- nial. En tal sentido, la porción del aumento de capital consti- tuida por S/. 2,187 mil representa una capitalización de utili- dades futuras (generación de pérdidas). 14. Que, como consecuencia de la fusión por absor- ción realizada, Bayer S.A. en su calidad de sociedad ab- sorbente, procedió a emitir acciones comunes a favor de los accionistas de Aventis CropScience Perú S.A. en su calidad de sociedad absorbida. 15. Que, en una fusión por absorción la emisión de nue- vas acciones, en caso correspondiera, se realiza a favor de los accionistas de la sociedad absorbida como conse- cuencia del aporte patrimonial que están realizando. La emisión de nuevas acciones a favor de los accionistas de la sociedad absorbente no se deriva de la fusión por ab- sorción en si, sino de otros actos societarios distintos que pueden ser ejecutados o no de manera simultánea con di- cha fusión. La emisión de valores a favor de los accionis- tas de la sociedad absorbente no se produce como conse- cuencia de la absorción sino por otros actos tales como reexpresión de capital, distribución de dividendos, capitali- zación de otras cuentas patrimoniales, etc. 16. Que, la emisión de acciones a favor de los accionis- tas comunes originales de Bayer S.A., en su condición de sociedad absorbente, no se deriva de la fusión por absor- ción con Aventis CropScience Perú S.A. sino de actos dis- tintos de la fusión en si, aún cuando estos actos pudieran haber sido incluidos dentro del proyecto de fusión aproba- dos por las correspondientes juntas y, en consecuencia, se explica por la capitalización de cuentas patrimoniales de dicha sociedad, la cual se realizó sin tomar en cuenta el derecho proporcional que sobre dichas cuentas tenían los titulares de acciones de inversión de acuerdo con lo dis- puesto en la Ley Nº 27028. II.2 Argumentos del recurso de reconsideración de Bayer S.A. 17. Que, un primer argumento de los recurrentes, pre- sentado en los recursos de reconsideración interpuestosESTADO DE CAMBIOS EN EL PATRIMONIO NETO EXPRESADO EN MILES DE NUEVOS SOLES Concepto Capital Acc. De Inv. Res. legal Res. Fac. Res. Acum. Total Saldo al 31.12.2001 9,290 3,514 1,858 18,595 5,063 38,320 - Ajuste de saldos (101) 101 — - Pasivos netos recibidos por fusión (7,839) (7,839) - Aumento de capital en la fusión 11,406 606 (12,012) - Reexpresión nov a dic 2002 (46) (2) 48 - Utilidad neta del año 2,538 2,538 Saldo al 31.12.2002 20,650 3,514 2,361 18,595 (12,101) 33,019 Fuente: Estado de Cambios en el Patrimonio Neto al 31-12-2002 (auditado)