Norma Legal Oficial del día 09 de julio del año 2010 (09/07/2010)

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TEXTO DE LA PÁGINA 42

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NORMAS LEGALES
MORDAZA EN DISCORDIA DE LA VOCAL WINA ISASI MORDAZA

El Peruano MORDAZA, viernes 9 de MORDAZA de 2010

La suscrita, discrepa respetuosamente de la decision de la mayoria, en los terminos siguientes: 1. En los procedimientos administrativos de sancion, el Tribunal ha venido aplicando la MORDAZA vigente al momento de la comision de la infraccion punible. Sin embargo, es preciso proceder a su revision, en virtud de los fundamentos que se desarrollan a continuacion. 2. Como ya lo ha establecido anteriormente el Tribunal, la Buena Pro constituye un acto administrativo que cuenta con todos los elementos de validez del procedimiento administrativo previstos en el articulo 3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 27444 y sus modificatorias -en adelante, la LPAG12. En ese sentido, es posible colegir que el MORDAZA de seleccion es un procedimiento administrativo especial de donde se va a emitir este acto. Por tanto, debe aplicarse supletoriamente los criterios previstos en la LPAG a dicho procedimiento. 3. Los conformantes de la relacion juridico procedimental son la Entidad ­denominada "autoridad administrativa"­ y el Postor ­denominado "administrado"­ , de conformidad con lo previsto en el articulo 50 de la LPAG13. 4. El momento en que se genera la relacion juridicoprocedimental entre la Entidad y el Postor es en la MORDAZA de propuestas, donde se promete la contratacion de bienes, servicios u obras a la propuesta con mayor puntaje obtenido de conformidad con las bases administrativas del proceso; bases donde se dejaron sentadas las reglas del MORDAZA, incluyendo la aplicacion de las normas vigentes que regiran las posibles relaciones surgidas entre las partes. 5. En ese sentido, este vinculo especial entre Postor y Entidad debe generar seguridad juridica, MORDAZA que la Entidad no incurra en arbitrariedades; seguridad que se da a traves de las reglas preestablecidas en las Bases asi como la aplicacion de la normativa vigente al momento de la convocatoria del proceso. 6. Ahora bien, el criterio MORDAZA mencionado tambien debe ser aplicado en el ejercicio de la potestad sancionadora del Tribunal14, considerando que los postores participan en el MORDAZA de seleccion con determinadas reglas definidas por la normativa y las previstas en las bases del MORDAZA mismo. 7. En relacion al tema materia de analisis, el Tribunal ha conocido causas en las que la relacion juridicoprocedimental con la MORDAZA de propuestas se inicio cuando se encontraba vigente el Texto Unico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento, aprobados mediante Decretos Supremos Nº 083-2004-PCM y Nº 084-2004-PCM, respectivamente. Sin embargo, se ha venido sancionando en aplicacion de la normativa vigente15 fundamentandose en razon de su vigencia al momento de la comision de la infraccion, tal como corresponde al Derecho Penal, por extension o complementacion. 8. Sobre el particular, es pertinente senalar que el Derecho Administrativo Sancionador no comparte las connotaciones del Derecho Penal; especialmente en lo referente al administrado/infractor en comparacion con el sujeto activo. Resulta necesario senalar que para el caso del primero, como ya lo hemos senalado anteriormente, la relacion juridico-administrativa surge con normas previamente establecidas en el momento de la convocatoria del MORDAZA, que forman parte de las bases administrativas; mientras que en el MORDAZA caso, el Codigo Penal resulta aplicable a cualquier persona natural, siempre y cuando sea mayor de edad. 9. De la misma manera, debemos distinguir que las normas administrativas que tipifican infracciones asi como las que imponen sanciones no constituyen normas adjetivas o procesales que podrian ser modificadas con la entrada en vigencia de nuevas normas. Por el contrario, las infracciones y sanciones son establecidas por normas sustantivas que generan situaciones juridicas de gravamen. 10. Lo anterior, ademas, no resulta contradictorio con el MORDAZA de Irretroactividad previsto en el numeral 5 del articulo 230 de la LPAG16, considerando que la relacion

Entidad/administrado de donde se derivan las eventuales infracciones ha sido regulada por la MORDAZA anterior. 11. Por tanto, en aplicacion del numeral 2 del articulo VI del Titulo Preliminar de la LPAG17, es atendible senalar que los criterios interpretativos establecidos por las Entidades podran ser modificados si se considera que no es correcta la interpretacion anterior o es contraria al interes general. Por lo que, de conformidad con el sustento legal senalado y en estricta aplicacion de la MORDAZA, corresponde que el presente procedimiento administrativo y la correspondiente aplicacion de sanciones deban ser realizados en observancia a lo dispuesto en la MORDAZA legal vigente al momento de la convocatoria; mas aun,

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Asi pues, la Resolucion Nº 2172-2008-TC-S1 del 30 de MORDAZA de 2008, a la letra dice: "El otorgamiento de la buena pro es la declaracion que una Entidad realiza en el MORDAZA de normas de derecho publico ­ la normativa vigente de Contrataciones y Adquisiciones del Estado ­ que va a producir efectos juridicos sobre determinados administrados ­ admitir y calificar las propuestas presentadas por postores determinados y otorgar la buena pro a la que MORDAZA obtenido la mejor puntuacion ­ en el desarrollo de un procedimiento administrativo especial denominado "proceso de seleccion". Por tanto, de conformidad con el articulo 1º de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley Nº 27444 y sus modificatorias -en adelante, "la LPAG" ­, el otorgamiento de la buena pro se configura como un acto administrativo. Asimismo, el otorgamiento de la Buena Pro en su calidad de acto administrativo debe cumplir con los requisitos de validez de los actos administrativos, como son: i) ser emitido por el organo competente ­ en la mayoria de las veces, el Comite Especial ­; ii) tener un objeto o contenido especifico ­ otorgar la opcion de contratar la propuesta que MORDAZA obtenido el mejor puntaje ­; iii) adecuarse a una finalidad publica ­ a saber, la contratacion de bienes, servicios y obras en las mejores condiciones tecnicas al mas bajo costo posible ­; iv) haber sido emitido en el MORDAZA de un procedimiento regular ­ que sera el MORDAZA de seleccion, con reglas previamente establecidas en las bases administrativas ­; y v) contener una motivacion debida; elemento que desarrollaremos a continuacion..."

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"Articulo 50.- Sujetos del procedimiento Para los efectos del cumplimiento de las disposiciones del Derecho Administrativo, se entiende por sujetos del procedimiento a: 1. Administrados: la persona natural o juridica que, cualquiera sea su calificacion o situacion procedimental, participa en el procedimiento administrativo. Cuando una entidad interviene en un procedimiento como administrado, se somete a las normas que lo disciplinan en igualdad de facultades y deberes que los demas administrados. 2. Autoridad administrativa: el agente de las entidades que bajo cualquier regimen juridico, y ejerciendo potestades publicas conducen el inicio, la instruccion, la sustanciacion, la resolucion, la ejecucion, o que de otro modo participan en la gestion de los procedimientos administrativos..."

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"Articulo 235.- Potestad sancionadora del Tribunal La facultad de imponer sancion administrativa de inhabilitacion, temporal o definitiva, o sancion economica, a que se contraen los articulos 51 y 52 de la Ley, a proveedores, participantes, postores, contratistas, expertos independientes y arbitros, segun corresponda, por infraccion de las disposiciones contenidas en la Ley y el presente Reglamento, reside en exclusividad en el Tribunal." Esto es, las normas aprobadas mediante Decreto Legislativo Nº 1017 y Decreto Supremo Nº 184-2008-EF correspondientemente. "Articulo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades esta regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (...) 5. Irretroactividad.- Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le MORDAZA mas favorables..."

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"Articulo VI.- Precedentes administrativos (...) 2. Los criterios interpretativos establecidos por las entidades, podran ser modificados si se considera que no es correcta la interpretacion anterior o es contraria al interes general. La nueva interpretacion no podra aplicarse a situaciones anteriores, salvo que fuere mas favorable a los administrados..."